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关于法国对外承包工程领域的法律和管理制度

  法国对外承包工程领域的法律和管理制度,可归纳为两个方面,即:1、按照国际通行惯例和做法进行管理;2、按照法国国内的法律和管理办法进行管理。具体地说,法国对外承包工程多数情况下,是按照国际惯例和做法进行管理;法国在非洲法语国家的工程项目,主要依照法国国内的法律和做法去管理。

  一、关于对外承包工程领域的国际惯例和做法

  国内业内人士对国际咨询工程师联合会(FIDIC)这个专业机构并不陌生。FIDIC是它的法文缩写。该联合会是由法国、英国、比利时三国咨询工程师协会于1913年共同创立的,目的主要是共同维护成员协会的利益,并向其他成员协会传播信息。1949年后美、澳大利亚、加拿大等国相继加入,现有60多个成员,下设欧共体分会,北欧成员分会,亚太地区分会,非洲成员分会。总部设在瑞士洛桑。1996年10月,中国工程咨询协会正式加入菲迪克 (FIDIC)组织。

  国际咨询工程师联合会有许多工程专业方面的出版物,其中资格预审标准格式、合同文件以及业主/咨询工程师协议书都是对外承包工程重要的参考文件。这些资料可以从国际咨询工程师联合会秘书处获得,也可以通过国际咨询工程师联合会的网站,在网上(http://www1.fidic.org/bookshop/)定购。

  其实,国内有关专业机构对这些专业指南是相当熟悉的,如国际咨询工程师联合会出版过的三种模式的国际合同条件,分别简称为红皮书、黄皮书和桔皮书。红皮书为“土木工程施工合同条件”,1987年出版了第四版,后经过多次修订。黄皮书为“电气与机械工程合同条件”,1987年出版了第三版,后也经过修订。桔皮书为“设计—建造和交钥匙工程合同条件”,1995年出版。

  需要指出的是,国际咨询工程师联合会有关国际合同条件的三种模式,虽不是法律法规,但它确实成为全球业内公认的一种国际惯例。经国际咨询工程师联合会授权,中国工程咨询协会已将有关合同条件编译,并出版发行(中英文对照)。

  法国对外承包工程,多数情况下是按照国际咨询工程师联合会制定的合同条件进行管理的。只要我们熟悉这些国际惯例,我们就可以比较清楚地了解法国对外承包工程的法律和管理制度。

  此外,国际咨询工程师联合会还经常举办一些专业论坛会议,研讨工程领域的技术问题。这些论坛会议,也是了解对外承包工程领域最新动态的好场所。如 2003年,国际咨询工程师联合会在巴黎举行了主题为“负责任投资的合作者”的年会,年会议题丰富,与会代表交流的内容主要有:1、负责任投资的考虑因素;2、咨询工程师面临的挑战;3、咨询行业面对挑战需要做好的工作。同时,年会还安排了专题论坛,议题主要涉及:1、咨询工程师在战略规划和投资选择中的作用;2、监控地区发展的社会和经济影响;3、在设计阶段,应结合考虑项目的运行费用和相关维护费用;4、强化项目风险管理;5、管理一支受多种约束的咨询师、工程师和设计师团队;6、通过负责任的投资强化道德义务;7、面对全球分化的市场,寻求可持续发展;8、伴随新的投资,会引发公众的和政治上的争论,咨询师在其中可发挥的作用;9、通过负责任的投资,提升新的责任心。

  二、惯例例举:关于设计—建造和交钥匙工程合同条件的主要内容

  1995年出版的“设计—建造和交钥匙工程合同条件”,对工程项目总承包的招标程序逐条作了详细说明,是对外承包工程领域开展业务合作的重要指南。该合同条件是由一个专门工作组编制的,工作组成员主要来自德国、英国、加拿大、美国有关工程咨询公司的专家;除此之外,法国、丹麦、瑞典、世界银行、国际律师协会等一些专业机构的专家参与了最初文稿的审阅。

  该合同条件在引言部分强调了工程标准化的重要性,认为标准化无论是在技术上还是在管理上,都是保证工程项目圆满实施的理想方法。因为面对大量的复杂工程,如建筑工程、土木工程、化学工程、电气工程、机械工程或综合性工程等,合同条件自然会相当复杂,而标准化合同格式也就显得越来越重要。标准化合同格式,在很大程度上可以减少因履约不完善、费用增加而产生的争议,便于投标人对工程项目的评估以及为工程项目准备资金,因此,在多数情况下,合同双方会赞同选择这种标准方式。

  需要指出的是,虽然合同条件今天已成为工程承包设计方案所有合同的基础,但是合同条件本身对相关条款的说明,并没有对每个问题的所有方面提供权威性的法律解释,因为,这种解释需要符合具体合同的法律规定。

  根据合同条件,设计乃是施工单位的责任。这种安排可以减少因设计方和施工方之间责任划分不清而产生的纠纷。在这种情况下,雇主可以得到专家技术服务,雇主的要求在招标文件中得到反映,并在实施过程中得以实现。如果没有专门知识,就会出现问题,特别是当施工需要变更的时候。

  合同条件要求,在一个项目的开始阶段,就应对采购方法进行评估,以便确定最合适的方法。雇主首先对项目资金安排进行分析,看会有何种结果,含有的风险程度以及影响采购过程中的其他因素;之后,就可以决定采用何种采购方式,并确定最接近雇主要求的合同标准格式。

  实际项目的特性可能对合同条件中的特殊应用条件和其他招标文件产生很大影响。因此,招标文件的起草必须仔细,特别是质量、性能标准和试验等方面的内容。招标文件的任何缺陷,可能导致工程不合格,雇主将为此付出很大的代价。因此,雇主需要确保充分的人员、费用和时间用于起草招标文件和分析投标建议书。

  在合同条件下,招标程序重视对投标人的资格预审。认为这有助于雇主了解有关公司的能力,便于以后邀请他们参加投标,并鼓励有较好资格的公司在得知拥有一定成功机会时参加投标。认为不加限制的投标不能促进合理竞争。尽管雇主能规定符合其要求的投标需要什么条件,但是如果投标人太多反而会影响投标效果;因为投标认担心过多的投标人,可能使其投入得不偿失,而不愿做具有一定详细程度的初步设计。

  如果招标程序不受有关机构规则的限制,理想的资格预审邀请应当说明有多少预期投标人受邀提交投标书。如果考虑到编制一个具有响应性的投标文书的工作量,对于简单的工程项目来说,6家投标人较为合适;较为复杂和大型的工程项目,3家投标人较为合理。

  合同条件解释的重要条款是:合同、雇主、雇主代表、承包商、设计、职员与劳工、工艺设备、材料和工艺、开工、延误和暂停、竣工及检验、雇主的接收、竣工后的检验、缺陷责任、合同价格与支付、变更、承包商的违约、雇主的违约、风险和责任、保险、不可抗力、索赔、争端与仲裁。

  三、关于法国管理对外承包工程的法律法规

  法国并没有单独为对外承包工程颁布相关的法律法规,法国部分对外承包工程,主要在非洲法语国家的工程,主要以法国国内的有关法律法规进行管理。非洲法语国家由于历史上的原因,与法国在政治、经济和文化上保持着特殊的关系。这种关系也反映在包括工程承包在内的一些经济管理上。因此,研究法国管理对外承包工程的法律法规和管理制度,实际上也就是对法国国内工程承包市场的研究和了解。

  (一)法国对国内建筑承包市场的管理

  外国企业如果还没有在法国注册公司,就不可以在法国开展建筑承包业务。换句话说,外国企业在法国成立公司,是进入法国建筑承包市场的前提条件。

  为进入法国建筑承包业市场并能有效地开展业务,有两种较有效的方式,即:第一,通过并购法国建筑公司,开展建筑承包业务。这种方式常为欧盟成员国的公司采用,如意大利等。第二,以项目管理者(Project mamagement)的身份进入市场,而具体的施工建设仍由法国公司进行。这种方式常为欧洲之外的国家采用,如日本的SHIMIZU(清水建设)以这种方式,在法国承担了迪斯尼公园工程以及日本文化中心项目的建设。这种承包方式,对建筑承包公司的资质没有明确的要求。

  当然,还有其他一些方式,如直接注册公司等。不过,法国建筑业市场还是较为封闭的,行规标准也很多,本地还有一些大企业(如Vinci, Bouygues, Eiffage 三大集团),它们与法国政府部门有特殊的关系,与欧洲供应商和一些专业分包商建立了紧密联盟和合作关系,价格上具有很强的竞争优势,从而使得法国市场具有一些隐性的排他性。就外国企业而言,以上两种方式是进入市场比较可行的方式。

  外国公司不能以项目注册的方式在法国从事建筑承包业务。

  外国建筑承包企业在法国注册公司的法律形式,一般视企业从事的业务和开展的活动而定。一般有选择以下两种形式的一种:股份有限公司(SA)或有限责任公司(SARL)。在相关机构注册登记的手续,一般需要1个半月到2个月的时间才能办完;当然也取决于提交办理的时段,比如考虑到节假日的因素。建议向在中国有业务或代表处的律师事务所进行咨询或者委托办理,便于沟通理解,以找到在符合法国法规的同时又适合中国公司实际的最佳方案。

  公司注册后,向行业内专业机构(如法国建筑联合会)的注册不是必须的,主要视企业的业务内容、规模而定。但是,通过行业登记或注册,可以通过这一渠道获得建筑业的一些相关信息。

  法国有自己的资质等级划分原则。外国公司在其国内的资质等级可能对其在法国注册时有一定帮助,一旦公司成立后,其资质评估将完全按照法国的原则进行,从零开始。因此建议并购一些在法国已经具备一定资质等级的中型企业(年营业额在3000万—5000万欧元之间),以便可以即时获得相应的资质,符合法国的要求。当然,这要视公司的长远战略以及企业要开展的业务活动的性质来决定。

  法国建筑业内的规则、标准很多,基本与欧洲标准相符合。

  为了更好地开展业务,建议聘用一名法国人担任行政经理,来处理公司注册及运转中的所有行政问题,以便公司能够尽快地适应法国的法律法规以及行业内的各种标准的要求。

  法国的税种很多,有利润税、土地税、人员税等等。一旦公司在法国注册,税务部门会主动进行联系。

  关于人员的进入,对于高层的管理人员,办理长期居留较易,人员的准入相对容易,而普通人员的进入十分困难,一般要求雇佣法国当地人员。

  无论是申报纳税,还是人员进入,都将视企业注册公司的形式而定。具体的人员准入以及纳税问题涉及十分专业的法律问题,一般要通过专业律师获得详细的咨询和解答。

  在法国对于总承包商而言,通常采用“十年担保”。根据项目性质、规模,在某些情况下也会采用“五年担保”或“两年担保”的形式。

  在行政方面,业主往往会考察承包商在有关保险、纳税、职工社保和“十年担保”等方面的情况。

  项目投标阶段,承包商需提交投标保函(Bid bond)。项目签约以后,承包商需提交履约保函(performance bond),具体金额比例,视不同的合同条件而有所不同。保函可以是银行保函,也可以是保险保函。同时,承包商可向业主要求付款保函。担保形式同样根据工程的性质而变化。

  在法国,承包商所遭受来自业主的不付款风险是有限的。

  在法国,工程保险种类和具体要求是,业主要购买的保险为“损害-工程”险(DO);总承包商要购买的保险为 “工程全保险”(PUC)。另外,也可根据项目的管理方式和组织结构来定。

  在法国,政府不对私人业主的项目进行监管。政府项目由政府进行监管。法国不存在一个统一的由中央监管的机构,项目的监管是由项目具体涉及到的部门或国家企业负责进行。在合同采用的形式上,也不存在一个统一的合同模式,而是有一些约定俗成的基本原则和行为方式。

  有关项目招标形式,资格审查内容和要求等信息,可以从一些专业杂志中获取,如《公共工程指引》杂志,上面会刊登公布所有政府公共项目的信息。

  对于私人项目的信息,有时专业杂志上面也有刊登,但只能是其中的一部分。大部分信息,主要是通过商务渠道获取。比如建筑师事务所、监理公司、房地产中介公司或房地产专家等。

  近年来,由于财务等原因,法政府越来越多地以BOT、BT等方式授予一些公共工程,如公路、水务、停车场等一些基础设施类的项目。这样的授予方式只有一些资本实力雄厚的公司才有可能参与。此类授标需要很高的投标担保金。

  在项目承包合同的组成和规定方面,法国还没有专门的法规约束,实际业务中,一般要包括以下文件,即:1、基本行政条款(CCAG)和特殊行政条款(CCAP)。这是业主对承包商在行政方面的基本要求;2、特殊技术条款(CCTP)。此为项目本身具体的技术方面的要求;3、其它附件。

  外国公司在法国从事承包业务,在合法纳税之后,完全自由处理自己资金的流出,法方没有限制。进口材料设备,一般也没有限制。不过,进口的材料设备,必须符合法国的标准和要求。同时要符合进口征税方面的有关规定。


  (二)法国对国内建筑承包市场管理的相关法律法规

  法国对国内建筑承包市场管理的相关法律法规,主要有:1、建筑与住房法典(CODE DE LA CONSTRUCTION ET DE L'HABITATION);2、建筑设计师道德法典(CODE DE DEONTOLOGIE DES ARCHITECTES);3、公共业主与私营工程管理者关系的法令(Loi relative à la maîtrise d'ouvrage publique et à ses rapports avec la maîtrise d'oeuvre privée ,Ordonnance portant modification de la loi relative à la maîtrise d'ouvrage publique et à ses rapports avec la maîtrise d'oeuvre privée);4、关于工程管理者受公共业主之托需要履行职责的政令(Décret relatif aux missions de maîtrise d'oeuvre confiées par des maîtres d'ouvrage publics à des prestataires de droit privé)以及政令在技术实施方案上的详细说明(Précisions sur les modalités techniques d'exécution des éléments de mission de maîtrise d'oeuvre confiés par des maîtres d'ouvrage publics à des prestataires de droit privé);5、关于建筑设计师的法令;6、关于建筑分包的法令。上述法令法规,只有法文文本。均可通过相关法规网站下载。

  1、推荐网站
  法国设有专门法规网站,即:http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes 通过这个网站,可查询建筑与住房法典以及建筑师道德法典的内容。这个网站只提供法语文本的法规材料。

  此外,也可进入法国装备部建筑与公共工程的网站,查询有关整个建筑与公共工程领域的法规材料  (http://www.btp.equipement.gouv.fr)。

  2、需要补充说明的部分

  法国对国内建筑承包市场管理,从法规管理的角度上讲,还有很多内容和需要注意的地方,如国防义务、建筑保险、标准化、建筑领域技术检查、公共市场采购、判例等。以上任何一个方面,均有相应的法规管理要求,不可忽视。

   
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